大成律所肖飒：重读“9.4代币公告”，不可淡忘的这些点

编者按：本文转自 肖飒lawyer（Id：lawyer_xiaosa)，36氪经授权转载。

近来，区块链项目依然如火如荼，有朋友说没有币就没有区块链的未来；有前辈提出“无币区块链”，重读去年9月4日《关于防范代币发行融资风险的公告》，也许，有些细节值得我们重新学习。

1代币发行的本质

代币发行融资是指融资主体通过代币的违规发售、流通，向投资者筹集比特币、以太币等所谓“虚拟货币”，其本质是“一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动”。（文件原文）

翻译成常见法律罪名，ICO代币发行融资涉嫌的罪名包括刑法第179条擅自发行股票债券罪、第225条非法经营罪、第266条诈骗罪、第192条集资诈骗罪、第176条非法吸收公众存款罪、第224条之一组织领导传销罪。（按照易发案顺序排列）

按照权威人士的观点，ICO在我国的定性已盖棺定论，没有可以讨价还价的空间。之前有记者朋友找我们问，是否未来ICO会合法放开，我们认为可能性很小。

2代币融资交易平台，地位尴尬

公告指出，自2017年9月4日起，任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”，不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。

也就是说，业内所称的虚拟货币交易所，不得在我国境内从事代币兑换为人民币的业务，不得从事币与币之间的兑换业务，我们理解更不能参与其中作为“做市商”或操纵币值。

有业内老友询问，既然2013年对比特币的定性为“特定的虚拟商品”，中国国民持有比特币并不违法。那么，我们为这些持有虚拟货币的人提供“买卖信息”，做一个中介服务，可以吗？从公告来看，我们认为：不可以。

3社会公众，警惕风险

一夜暴富，90后亿万富豪，各种鸡血词汇刺激着大众的神经。我们身边也有不少朋友跃跃欲试，甚至热情投入其中。对于这些朋友，还是要做一些善意提醒。

代币发行融资和交易存在多重风险，包括虚假资产风险（被诈骗）、经营失败风险（市场风险）、投资炒作风险（被割韭菜），但归结为一点，那就是投资者必须自行承担投资风险。

前几日，某交易所出现“数据回滚”，有投资人损失10%欲维权，咱们略作分析。

如果采用合同违约的案由起诉，查看注册协议，确有不可抗力和相应条款许可平台可以采取“非常手段”，因此，出现黑客攻击或异常合约问题，当然可以采取必要手段处置，合同法也许走不通；如果按照侵权的思路，那么，作为原告要承担非常沉重的举证责任，除非内部员工，外部人员很难找到企业违规侵权的证据，这条路也不好走。还有人直接要去报案，案由是非法经营罪，但是整条船都沉了，船客又有什么好处

综上，代币发行重新抬头，各地金融监管机关也在严密观察，此时，业内朋友应当重读去年9.4代币发行公告，以时刻提醒自己，不要僭越法律法规边界。